Что может грозить бизнесу Украины в период глобальной борьбы с уклонением от уплаты налогов?

Время глобальной деофшоризации в мире и глобальной борьбой с уклонением от уплаты налогов. Что ожидает украинский бизнес, какие перемены и что надо учитывать при планировании международной деятельности в ближайшее время, вы найдёте в этом материале.

Украинский бизнес, который занимается международными операциями, вследствие глобальной борьбы с уклонением от уплаты налогов, должен правильно реагировать на усиление внимания со стороны налоговых органов, и соблюдать принципы экономического присутствия, чтобы избежать штрафных санкций.

Какие риски могут возникнуть для украинского бизнеса?

Международная борьба с уклонением от уплаты налогов, которая переросла в открытое противостояние развитых стран с оффшорами, также касается и украинского бизнеса. Многие украинские компании также являются участниками международного бизнеса, как и представители бизнеса из других стран.

Учитывая последние изменения в части трансфертного ценообразования, нестабильную и сложную налоговую политику Украины, а также повышенное внимание СМИ к проведению международных сделок, вероятность украинских компаний попасть под «прессинг» налоговиков значительно увеличивается.

Совсем недавно Европейский Союз провёл очередной мониторинг оффшорных юрисдикций, в результате чего «Чёрный список» ЕС, состоящий из 5 стран увеличился до 15. Все новые страны, оказавшиеся в немилости Евросоюза, обвиняются в несостоятельности эффективно бороться налоговыми правонарушениями.

Как и любая страна Украина также имеет свой так называемый «чёрный список оффшоров», который часто изменяется по мере возникновения различных международных событий. Последний раз украинский список оффшоров был изменён в 2018 году. Общее, что объединяет все оффшорные «чёрные списки» — это строгие и повышенные требования к отчётности бизнеса, ведущему деятельность в указанных оффшорах.

Конечно же напрямую «чёрные списки» оффшоров ЕС и Украины не влияют на принцип налогообложения компаний. Однако Государственная Фискальная Служба Украины (ГФС) будет усиленно и придирчиво мониторить финансовые сделки украинских компаний с нерезидентами из оффшоров.
Что должен учесть налогоплательщик Украины при проведении международных сделок?

Первое, о чём должен помнить украинский налогоплательщик, что начиная с 2017 года, в отношении контроля над трансфертным ценообразованием, кроме оффшоров под пристальное внимание налоговой попадают коммерческие структуры нерезидентов, зарегистрированные в Великобритании, Польше и Германии.
Как Вы помните, из украинского «чёрного списка» оффшоров после скандала на дипломатическом уровне в 2018 году, были удалены такие страны, как: Латвия, Эстония, Болгария, Грузия, Венгрия и Мальта.

Ранее Украиной они были определены в оффшорный список по причине низкого показателя корпоративного налога, размер которого составлял меньше 13%. Таким образом украинским компаниям, которые совершали деловые операции с нерезидентами вышеперечисленных стран, необходимо строго учитывать даты проведения операций по контрактам при составлении отчёта за 2018 год по трансфертному ценообразованию.

Дело в том, что дата проведения сделки, а это конкретная дата оказания услуги или передача прав собственности, будет влиять на определение «контролируемой операции». То есть нужно учитывать дату нахождения этих 6 стран в списке оффшоров до того, как они были удалены из списка Украины.

Третий важный фактор — это ужесточение с 2019 года контроля над «Shell Сompany» (подставными компаниями), которые не ведут реальной экономической деятельности. Такие структуры зачастую применяются при проведении международных операций (экспорт-импорт).

Налоговый кодекс Украины в статье 39 по трансфертному ценообразованию (ТЦ) указывает на то, что если в проведении сделки между нерезидентом и украинской компанией в качестве посредника выступает «Shell Сompany», то такая операция считается контролируемой и попадает под действие закона о ТЦ.

В качестве Shell Сompany может быть квалифицирована, как украинская компания, так и компания-нерезидент, если оказывается, что она не проявляет реальной деятельности, а сделка проводится только по бумагам.

В том числе с 2019 года закон о ТЦ распространяется и на компании нерезиденты, которые зарегистрированы в юрисдикции с низким уровнем налогообложения. Сюда также относятся компании из стран «чёрного списка» несоответствующих юрисдикций и те, которые не отвечают требованиям «экономического присутствия» (Substance).

Между тем Закон Украины выписал формулировку «подставной компании», но не определил сам термин «номинальных посредников», в отношении которых обозначил лишь их характеристики, указывающие на отсутствие активов, рисков и реальной экономической деятельности в юрисдикции регистрации.

Все эти законы и требования говорят о том, что украинские компании при планировании проведения международных сделок с участием компаний-нерезидентов, должны обращать особое внимание на соответствие посредника или партнёра требованиям Substance.
Насколько жёстко налоговики будут проверять посредников?

То, что проверки налоговиков будут тотальными и повсеместными — это вряд ли, так как подобные мероприятия требуют солидного финансирования, технического сопровождения и человеческих ресурсов. Даже, если обеспечить налоговиков всем этим потенциалом, эффективный результат совершенно не гарантируется.

Тем не менее налоговая служба усилит контроль над участниками сделок, обращая внимание на проведение корпоративных хозяйственных или товарных операций. Например, это может быть случай проверки таможенной декларации по товарной операции, где фигурируют все участники сделки (отправитель и получатель).

ЦБ Кипра запретил банкам открывать счета shell-компаниям

Исходя из полученной информации легко проследить всю цепочку, входящих в неё участников, и узнать является ли это прямой контракт или присутствуют посредники. Конечно же в первую очередь внимание налоговиков будет акцентироваться на контрактодержателе, который отвечает за проведение финансовой сделки.

При необходимости налоговики легко могут выяснить количество имеющихся контрагентов у украинской компании, их взаимосвязи, частоту проведения операций, размеры выплаченных налогов, а также узнать подробности о направлении деятельности компаний и количестве обслуживающего персонала.

В случае выявления налоговиками иностранных компаний в цепочке внешних отношений с украинской компанией, проверяющие могут получить о них данные на основе межгосударственных официальных запросов по обмену информацией. В настоящее время существуют контакты Украины с рядом стран, которые такую информацию предоставляют.

Тем не менее в формате международного обмена информацией (CRS) Украина начнёт обмениваться с 2020 года (согласно Указу Президента Украины от 28 апреля 2016 г.). Прогнозируется, что после начала обмена информации в формате CRS, контроль над транзакциями будет усилен и количество налоговых проверок увеличится. Хотя точной даты пока не существует.
Чем будут руководствоваться налоговики Украины для проверки налогоплательщика?

Наличие посредников при проведении сделок.
Объём проводимой сделки. Чем больше размер транзакции, тем больше вероятности, что она будет признана «контролируемой».
Признаки занижения цен при проведении внешней торговой операции или услуг (налоговики могут принять решение о доначислении налогов).
Возможная публикация информации в СМИ, указывающая на конкретную украинскую компанию в ходе журналистских расследований.
Неожиданное (без обязательного запроса об информации) получение данных об украинском налогоплательщике из официальных украинских или иностранных государственных контролирующих органов.
Информация о налогоплательщике Украины, полученная в ходе финмониторинга из банковского учреждения.

При этих вышеперечисленных факторах нужно учитывать то, что контролирующие органы в процессе работы постоянно совершенствуют свои методы выявления правонарушений и доказательств.

Пример № 1

Так в одном из дел, по расследованию законности проведения тендера на сумму 300 000 гривен были обвинены и оштрафованы двое физических лиц. Антимонопольным комитетом было выяснено, что заявления на участие в тендере от двух якобы разных участников, были напечатаны на одном и том же принтере и отправлены с одного компьютера (ip-адреса). Также стало известно, что счета участников были открыты в банке в один и тот же день.

Если, например, подобные факты преднамеренной согласованности сторон выяснятся в ходе налоговой проверки отчётности по ТЦ компании-посредника, то это будет считаться доказательством того, что посредник в сделке является «подставным», и пытается уклониться от выполнения требований ТЦ.

То есть при проведении контроля над трансфертным ценообразованием, налоговое законодательство больше склоняется к наличию в сделке реальных признаков экономической деятельности (Substance), чем обращать внимание на саму форму договорных условий участников.
Возможные последствия для бизнеса

Можно рассмотреть возможные последствия налоговых проверок на примере финансового займа для развития бизнеса компании или открытия нового, где заёмные средства украинская дочерняя компания одной корпоративной группы получает от своей материнской компании или наоборот.

Пример № 2

Такие операции часто связаны с невозможностью получения кредита от банка или с тем, что банковский займ обходится компании очень дорого. То есть одним из решений в такой ситуации может быть увеличение размера акционерного капитала одной из группы компаний за счёт средств участников холдинга или компаний одной корпоративной группы.

Однако на практике такие действия группы украинских компаний имеют признаки внутрихолдингового займа, что значительно увеличивает налоговые издержки. Вследствие такого валютного займа у компании возникает обязательство по возврату средств в валюте.

С учётом курсовых разниц и продолжительного периода времени по возврату займа, сумма в валюте девальвируется, что приводит к значительным убыткам. Чтобы компенсировать убытки и обойти валютные ограничения, украинские компании ранее выводили средства из Украины, под предлогом процентных выплат, при этом не оплачивали налог на репатриацию.

Так как в настоящее время Налоговый Кодекс Украины больше опирается на присутствие признаков Substance у бизнеса, а не на саму форму, то такие операции контролирующими органами могут быть легко переквалифицированы в «злой умысел», и иметь налоговые последствия для компании.

Чтобы доказать «злой умысел» внимание проверяющих будет обращено не только на условия договора по предоставления займа, но и на его использование, а также временной период по его возврату.

Таким сомнительным фактором может послужить, например, продление срока погашения долга на 5-8 лет, в то время как займ был выдан на 1 или 2 года. Таким образом проверяющие выясняют, что компания фактически долг не погашает, а лишь его продлевает.

Пример № 3

Другой случай минимизации налогообложения, который может вызвать вопросы у контролирующих органов, когда компанией проводятся бухгалтерские начисления по процентным выплатам. В итоге проценты по факту не выплачиваются и тем самым преумножают сумму долга.

Если такая компания, будучи налогоплательщиком, до этого пользовалась возможностью возврата налога по текущим убыткам, то проверяющие могут выяснить, что займ оформлен с целью размывания налогооблагаемой базы, а накопленные ранее убытки будут аннулированы.

При этом процентные выплаты компании будут квалифицироваться, как дивиденды, а также доначислены налоги и назначены штрафы. Тем не менее подобные выводы проверяющих могут касаться не только схем займов.

Главными показателями проведения финансовых операций, на которые проверяющие обращают внимание, является реальное существование субъектов предпринимательской деятельности и их фактическая работоспособность.

Пример № 3

Рассмотрим давальческую схему оказания услуг, которую организовывает украинская компания, например, по переработке сырья, направляя затем готовую продукцию материнской компании-нерезиденту.

Несмотря на то, что согласно договору, все транспортные расходы по доставке сырья и готовой продукции должны ложиться на компанию-нерезидента, оказывается по факту, что доставка продукции за границу на склад нерезидента оплачивается производителем, то есть украинской компанией.

Помимо этого, украинский производитель несёт затраты на закупке дополнительных материалов за рубежом для своего производства, теряя при этом средства на курсовой разнице, чем несёт ещё и валютные расходы. В том числе персонал украинской компании занимается также маркетингом произведённой продукции.

Учитывая небольшую маржу за переработку сырья по давальческой схеме, а также все вышеперечисленные дополнительные расходы и соответственно риски, то такую схему трудно назвать «толлингом». То есть всё указывает на то, что цена услуг украинской компании должна быть значительно выше.

Если схема корпоративных отношений будет выстроена таким образом, то это не поможет компании снизить налогообложение, показывая низкую прибыль. Вряд ли налоговая инспекция в таком случае поставит украинскую компанию в ранг низкофункциональной и посчитает её толлинговым производителем с высокими рисками.
Каким образом налоговая служба получает доступ к информации при проведении проверки?

В Налоговом Кодексе отдельным пунктом прописано, что контролирующие органы могут запрашивать информацию у иностранных налоговых органов, касающуюся сделок контролируемой компании нерезидента, и размеров её полученной прибыли.

Сторонами такого запроса могут выступать, как участники сделки, так и другие стороны, имеющие посредственное отношение к проведению операции.

Пример № 4

Например, в случае экспортных торговых операций, когда какое-нибудь украинское аграрное предприятие может поставить за границу зерно, на условии CPT, то есть того, что конечным местом назначения груза является склад в порту. При этом в документах обычно указываются только иностранные биржевые цены или описываются FOB условия, когда груз попал на борт судна.

Для того, чтобы налоговикам проверить достоверность поданных отчётов, необходимо получить информацию из дополнительных источников, имеющих отношение ко всей цепочке проводимой сделки.

Такими источниками могут выступать: перевозчики груза, предприятие по хранению зерна, фирма имеющая отношение к погрузке на судно, лицо проверяющее качество груза и многие другие. В итоге всем участникам сделки налоговая служба может направить запрос, относящийся к ТЦ.

В случае, когда запрос налоговиков составлен правильно и согласно закону, то отказаться от предоставления информации на основе соблюдения коммерческой тайны или неподотчётности правилам трансфертного ценообразования не получится.

Если ответ на запрос в течение 15 дней (рабочих) налоговая инспекция не получит, то будет направлен повторный запрос. В противном случае, при необходимости получить полную картину всей схемы сделки, налоговики могут выехать на предприятия и на месте востребовать или изучить документы.

Сбор информации включает в себя получение фактических данных об обстоятельствах проведения контролируемой операции, о всех контактах и участниках, принимающих коммерческие и управленческие решения. Все эти факторы позволяют определить профиль компании и понять имеет ли структура экономическую сущность.

Если Вам нужно получить проконсультироваться по различным вопросам ведения международного бизнеса, пишите нам письма на электронный адрес info@absolutionlab.com.